En 2013, le Luxembourg a lancé la transposition de la Directive européenne sur les gestionnaires de fonds d’investissement alternatifs (AIFMD) dans sa législation nationale. Ce processus aboutira, avec la conversion d’autres pays européens à la Directive AIFM, au premier environnement réglementé à l’échelle mondiale pour les fonds d’investissement alternatifs (FIA).
Depuis lors, le Grand-Duché s’est fait une place de choix dans l’industrie des fonds, s’assurant la position de deuxième centre de fonds d’investissement au monde (juste après les États-Unis), et ce grâce à l’adaptation constante de sa législation aux besoins du marché.
La boîte à outils luxembourgeoise pour les FIA permet de combiner les caractéristiques de différentes juridictions, notamment en ce qui concerne le régime de la société en commandite, pouvant répondre aux besoins de clients des juridictions de droit public et de droit civil. Cette boîte à outils offre donc une solution complète à un large éventail de clients, renforçant ainsi l’attrait et la compétitivité de la place financière luxembourgeoise. Cela revêt également un intérêt crucial pour les investisseurs belges et néerlandais, qui sont respectivement classés 7e et 10e en termes de promoteurs de fonds au Luxembourg.
La boîte à outils du Grand-Duché pour les FIA couvre les véhicules suivants :
1. Les fonds d’investissement non réglementés sont principalement régis par la loi luxembourgeoise du 10 août 1915 sur les sociétés commerciales. Plusieurs types de véhicules sont possibles dans le cadre du régime de la société en commandite. La société en commandite simple (SCS) et la société en commandite spéciale (SCSp) sont les plus populaires sur le marché. Si les opérations d’un véhicule non réglementé s’inscrivent dans le champ d’application de la Directive AIFM, il peut être considéré comme un FIA. Un fonds non réglementé peut être ouvert ou fermé, mais il ne peut pas être structuré comme un fonds à compartiments multiples en raison du régime juridique applicable. Il n’y a pas de montant de capital minimum obligatoire pour les structures SCS et SCSp. Un véhicule non réglementé n’est pas tenu d’obtenir l’approbation préalable du régulateur financier luxembourgeois, la CSSF. Il a la possibilité d’investir dans toutes les classes d’actifs et peut adopter n’importe quelle politique ou stratégie d’investissement. Les fonds non réglementés conviennent aux structures d’investissement en private equity, en capital-risque, en infrastructures et en immobilier, ainsi qu’aux activités de holding et de financement.
2. Le fonds d’investissement alternatif réservé (FIAR) a été instauré par l’entrée en vigueur de la loi luxembourgeoise le 23 juillet 2016. L’introduction du cadre FAIR a permis aux promoteurs de fonds d’établir un type de FIA fusionnant les aspects juridiques et fiscaux des cadres largement reconnus des fonds d’investissement spécialisés (FIS) et des sociétés d’investissement en capital-risque (SICAR), tout en restant en dehors du champ d’application de la réglementation. Le principal objectif du FAIR est de réduire l’incertitude associée au lancement de fonds en éliminant la nécessité d’obtenir l’approbation préalable de la CSSF et en supprimant la surveillance permanente directe de cette dernière sur le véhicule lui-même. Le FAIR peut être établi sous la forme d’un fonds commun de placement (FCP), d’une société de personnes ou d’une société de capitaux, à capital variable (SICAV) ou fixe (SICAF). Les fonds d’investissement FAIR ont la possibilité d’être structurés comme des fonds ouverts ou fermés et peuvent être créés en tant que fonds autonome ou en tant que structure à compartiments. Dans les 12 mois suivant son lancement, un FAIR doit réaliser un actif net de 1,25 million d’euros. La gestion de ce type de fonds doit être assurée par un gestionnaire externe agréé appelé AIFM. Le FAIR est libre d’investir dans toutes classes d’actifs et d’adopter n’importe quelle politique ou stratégie d’investissement, sauf s’il opte pour le régime fiscal des SICAR. Dans ce cas, il est limité à l’investissement en capital-risque. Le FAIR est tenu de créer un prospectus et un rapport annuel. Le règlement PRIIPS impose aux initiateurs de produits d’investemments packagés de détails de publier un document d’informations clés (KID)
3. Le fonds d’investissement spécialisé (FIS) luxembourgeois, régi par la loi luxembourgeoise du 13 février 2007, a pour objet exclusif d’investir collectivement dans divers actifs, ce qui permet de diversifier les risques d’investissement et de faire bénéficier les investisseurs des avantages résultant de la gestion de leurs actifs. Le FIS peut être constitué sous la forme d’un fonds commun de placement (FCP) ou d’une société d’investissement à capital variable ou fixe. Les FIS ont la possibilité d’être établis comme des fonds ouverts ou fermés et peuvent être constitués en tant que fonds autonome ou en tant que partie d’une structure à compartiments. L’actif net du FIS doit atteindre un minimum de 1,25 million d’euros dans les 12 mois suivant l’agrément de la CSSF et l’exigence de diversification des risques doit être respectée après une période initiale de démarrage.
4. La société luxembourgeoise d’investissement en capital à risque (SICAR) a été expressément créée pour investir dans le capital-investissement et le capital-risque. Le régime de la SICAR est donc conçu pour établir des fonds destinés à des investisseurs ayant un profil risque/rendement élevé. La loi applicable à une SICAR date du 15 juin 2004. Avant de commencer ses activités, une SICAR doit être agréée par la CSSF et désigner un gestionnaire. Une SICAR doit toujours être établie en tant qu’entité juridique avec un capital social fixe ou variable et peut être constituée en tant que fonds autonome ou en tant que structure à compartiments. Le capital social (y compris les éventuelles primes d’émission) doit être de 1 million d’euros dans les 12 mois suivant l’agrément de la CSSF. En outre, une SICAR n’est pas tenu de respecter le principe de diversification des risques. En termes d’obligations d’information, une SICAR doit préparer un prospectus, un document d’information clé PRIIPs (KID) si elle est ouverte aux investisseurs particuliers et un rapport annuel.
Autres points forts :
Mise à jour des derniers développements législatifs concernant la boîte à outils des fonds alternatifs luxembourgeois
Le 24 mars 2023, le Parlement luxembourgeois a approuvé un projet de loi proposant des adaptations à cinq lois sectorielles (SICAR, FIS, OPC, AIFM, FIAR) réglementant les fonds d’investissement au Luxembourg. Ces modifications sont les suivantes :
- la modification de la définition de l‹ «investisseur informé» afin de l’aligner sur les normes européennes (applicables à la SICAR, au FIS et au FIAR) et d’aligner le régime luxembourgeois sur la norme européenne. Ainsi, le seuil d’investissement actuel est ramené de 125 000 € à 100 000 € ;
- l’extension de la période de fixation des exigences minimales de capital pour certains fonds (applicable à la SICAR, au FIS, à l’OPC partie II et au FIAR) ;
- l’autorisation pour les gestionnaires de fonds alternatifs d’utiliser des agents liés (une personne physique ou morale agissant sous la responsabilité totale et inconditionnelle d’une seule société pour le compte de laquelle l’agent lié agit) ;
- l’extension du régime de règlement extrajudiciaire (c’est-à-dire volontaire ou administratif) aux sociétés de gestion et aux gestionnaires ;
- la réforme du régime des commissaires en cas de retrait de la liste officielle d’une entité surveillée par la CSSF ;
- la modernisation du régime de la taxe d’abonnement sur trois points précis afin de soutenir l’émergence de nouveaux produits européens tels que les fonds européens d’investissement à long terme (ELTIF) et les produits paneuropéens d’épargne-retraite individuelle (PEPP) suite aux efforts de la Commission européenne pour créer une véritable union des marchés des capitaux (UMC).
Conclusion
La boîte à outils des fonds AIF luxembourgeois est en constante évolution et s’adapte aux changements du marché. Le Luxembourg reste l’endroit où il faut être en Europe lorsqu’il s’agit de créer des fonds d’investissement alternatifs.
Tom Loonen est professeur de droit financier à l’Université VU d’Amsterdam et conseiller spécial de Pinsent Masons PLC Pays-Bas. Jan Saalfrank est Associé en fonds d’investissement chez Pinsent Masons Luxembourg. Le cabinet d’avocats est partenaire d’Investment Officer.